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    許愿:掛牌新三板之關(guān)聯(lián)資金問題解決方案
    2016-01-20 1882

    (詳情參加許老師的《構(gòu)建上市財(cái)稅暨實(shí)務(wù)操作體系》課程或優(yōu)酷xuda188)

    一、審核理念
        企業(yè)只要運(yùn)營(yíng),就需要有一定的運(yùn)營(yíng)資金,說白了就需要與錢打交道,那么企業(yè)上市或掛牌過程中遇到的資金問題還是很普遍的,當(dāng)然也有著特定的背景和因素。尤其是擬掛牌新三板的中小微企業(yè),較之IPO的大型企業(yè),在融資渠道方面會(huì)更加受到限制甚至是歧視,那么企業(yè)因?yàn)槿谫Y問題而引起的資金問題就更加普遍。
      這些資金問題,總結(jié)起來可能主要有以下這些方面:

    ①  員工借款或者內(nèi)部集資問題,如果企業(yè)外部融資不方便有可能通過內(nèi)部融資的方式解決暫時(shí)資金問題,不論是股權(quán)融資還是債權(quán)融資。

    ②  非金融企業(yè)借款,比較常見的就是企業(yè)之間的借貸。

    ③  票據(jù)融資,這也是在實(shí)踐中比較常見的一種資金問題,就是企業(yè)通過關(guān)聯(lián)方虛構(gòu)交易開具承兌匯票通過貼現(xiàn)獲取資金。

    ④  股東或關(guān)聯(lián)方借款,也就是企業(yè)向股東借款,這也是企業(yè)在發(fā)展起步階段公司治理理念不完善的情況,股東和法人財(cái)產(chǎn)權(quán)沒有明確區(qū)分的最明顯的標(biāo)志

    當(dāng)然,上述提到的情形都是企業(yè)為了融資而采取的一些非常規(guī)的手段,實(shí)踐中還有一種比較重要的資金問題,那就是股東的資金占用問題,這也是法人財(cái)產(chǎn)權(quán)不獨(dú)立的嚴(yán)重?fù)p害。不論是上市還是掛牌,資金占用問題都是需要清理完善并制定內(nèi)部控制制度防止以后發(fā)生的。并且,如果金額較大,資金占用的時(shí)間較長(zhǎng),還需要向企業(yè)繳納資金占用費(fèi)。這也很好地解釋了企業(yè)掛牌或者上市前進(jìn)行規(guī)范處理一個(gè)基本的原則:不論怎樣,不得讓企業(yè)吃虧。

    二、案例
    1、藍(lán)天環(huán)保(430263):股東以個(gè)人名義貸款用于公司經(jīng)營(yíng)

          公司為補(bǔ)充運(yùn)營(yíng)資金,特委托法定代表人、控股股東以個(gè)人經(jīng)營(yíng)性貸款方式取得用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所需資金,公司為上述貸款提供擔(dān)保。上述擔(dān)保事項(xiàng)已履行相關(guān)決策程序,關(guān)聯(lián)方實(shí)施了回避制度。
        截至2012 年12 月31 日,其他應(yīng)付款中應(yīng)付潘忠、李方、王洪波的款項(xiàng)主要為以個(gè)人名義辦理的個(gè)人經(jīng)營(yíng)性貸款。
    (1)股東潘忠350 萬(wàn)元個(gè)人經(jīng)營(yíng)性貸款
        2012年6 月12 日,股東潘忠與北京銀行股份有限公司奧北支行(以下簡(jiǎn)稱“北京銀行奧北支行”)簽訂了編號(hào)為14501B120001 的《個(gè)人經(jīng)營(yíng)性貸款借款合同》,約定由北京銀行奧北支行向潘忠提供350萬(wàn)元貸款,用于補(bǔ)充經(jīng)營(yíng)性流動(dòng)資金購(gòu)買供暖設(shè)備,貸款期限為12 個(gè)月,自2012 年6 月12 日起至2013年6月12 日止。貸款利率為每筆提款放款日的同期基準(zhǔn)利率上浮20%。對(duì)于上述借款,股東潘忠承諾用于公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
    (2)股東潘忠550 萬(wàn)元個(gè)人經(jīng)營(yíng)性貸款
         2012年7 月25 日,股東潘忠與北京銀行奧北支行簽訂了編號(hào)為14501B120002 的《個(gè)人經(jīng)營(yíng)性貸款借款合同》,約定由北京銀行奧北支行向潘忠提供550 萬(wàn)元貸款,用于購(gòu)買供暖設(shè)備,支付施工改造款,貸款期限為12個(gè)月,自2012 年7 月25 日至2013 年7 月25日止。貸款利率為每筆提款放款日的同期基準(zhǔn)利率上浮20%。合同同時(shí)約定由北京首創(chuàng)投資擔(dān)保有限責(zé)任公司為本次貸款提供保證擔(dān)保。
        對(duì)于上述借款,股東潘忠承諾用于公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。。
    2、430259(華宿電氣):控股股東、實(shí)際控制人占用資金
    解決方案:

    掛牌前歸還借款,未要求收取資金占用費(fèi)。

    公司控股股東、實(shí)際控制人余龍山,截至2012 年12 月31 日,向公司的借款總額為985,821.68 元。截至本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署日,余龍山已經(jīng)全部?jī)斶€以上欠款。
    公司控股股東、實(shí)際控制人余龍山控制的上海研科,截至2012 年12 月31日,公司其他應(yīng)收上海研科款余額為499,877.83 元,截至本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署日,上海研科已經(jīng)全部?jī)斶€以上欠款。
        公司控股股東、實(shí)際控制人余龍山控制的上海攻之成,截至2012 年12 月31日,公司的其他應(yīng)收上海攻之成款項(xiàng)余額為453,079.80 元。截至本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署日,已經(jīng)全部?jī)斶€以上欠款。
        公司控股股東、實(shí)際控制人余龍山控制的上海之立,截至2012 年12 月31日,公司應(yīng)收上海之立款項(xiàng)余額分別為450,174.10 元。截至本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署日,已經(jīng)全部?jī)斶€以上欠款。
        此外,公司在關(guān)聯(lián)交易部分將以上事項(xiàng)作為關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露,詳細(xì)披露關(guān)聯(lián)交易情況,關(guān)聯(lián)交易的決策程序,合法性和公允性,對(duì)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果的影響;未減少關(guān)聯(lián)交易的安排。
    3、佳星慧盟(430246):關(guān)聯(lián)方借款的處理
        因劉波任公司副總經(jīng)理,為公司高級(jí)管理人員,北京朝瑞博科技有限公司與公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。北京朝瑞博科技有限公司曾因資金周轉(zhuǎn)緊張向公司及其全資子公司拆借資金,借款雙方未約定借款利息。2011 年共借款175 萬(wàn)元,截至2012年12 月31 日,上述款項(xiàng)已經(jīng)還清。公司在有限公司階段由于規(guī)模較少,治理不夠健全,公司沒有針對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行具體的制度規(guī)定,拆借款項(xiàng)都是無(wú)息借出,該拆借行為不影響公司利潤(rùn)總額。
       主辦券商進(jìn)場(chǎng)后,對(duì)公司進(jìn)行了輔導(dǎo),此累計(jì)借出款項(xiàng)于本公開轉(zhuǎn)讓說明書出具之日,已經(jīng)全部還清。
       《貸款通則》(中國(guó)人民銀行令1996年2 號(hào))第六十一條的規(guī)定,企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù);第七十三條之規(guī)定,企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的,由中國(guó)人民銀行對(duì)出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5 倍以下罰款,并由中國(guó)人民銀行予以取締。公司上述資金拆借行為違反了上述規(guī)章的規(guī)定,但是,公司用于拆借的資金屬于自身經(jīng)營(yíng)所得的合法收入,北京朝瑞博科技有限公司從公司拆借的資金也用于正常的、合法的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),雙方的資金拆借行為沒有進(jìn)行公開宣傳,拆借對(duì)象指向特定、單一,并且雙方?jīng)]有約定利率,實(shí)際上也沒有支付利息。因此,上述資金拆借行為不存在損害公司及其他非關(guān)聯(lián)股東利益的情況。
        由于發(fā)生上述關(guān)聯(lián)交易之時(shí),公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)控制度還未進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范,還未制訂相應(yīng)的關(guān)聯(lián)交易管理辦法,存在關(guān)聯(lián)交易決策程序不規(guī)范的問題。公司于2011 年10 月26 日召開第三次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過了《北京佳星慧盟科技股份有限公司關(guān)聯(lián)交易管理制度》,對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定進(jìn)行了明確,并規(guī)定了關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)決策程序。公司今后可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易將嚴(yán)格按照相關(guān)制度進(jìn)行。
        為進(jìn)一步規(guī)范公司關(guān)聯(lián)方資金拆借問題,公司在主辦券商協(xié)助下,制定了《北京佳星慧盟科技股份有限公司防范控股股東及關(guān)聯(lián)方資金占用管理辦法》,自然人股東、董事、高級(jí)管理人員向公司出具了《規(guī)范關(guān)聯(lián)交易承諾函》。公司今后將避免關(guān)聯(lián)方資金拆借情況。
    4、奧凱立(430226):向員工及股東借款
    解決方案:

    ① 未構(gòu)成重大違法違規(guī)的原因: “未向社會(huì)公開宣傳,僅針對(duì)其員工和股東進(jìn)行借款,所籌措的款項(xiàng)僅用于企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng),不作他用,該借款行為不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款,未構(gòu)成重大違法違規(guī)”;

    ② 歸還借款;

    ③ 作“子公司治理不規(guī)范”的風(fēng)險(xiǎn)提示。

    2006年至2011 年期間,由于業(yè)務(wù)擴(kuò)張,衛(wèi)輝化工存在流動(dòng)資金不足問題,除向金融機(jī)構(gòu)貸款外,難以融到更多資金,經(jīng)管理層協(xié)商,特向其員工和股東借款。衛(wèi)輝化工員工和股東采取自愿的方式,根據(jù)家庭實(shí)際情況,借款金額不限,幫助企業(yè)渡過難關(guān)。向員工借款的利率參照央行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)同期存款利率,向股東借款系無(wú)償借款,未約定借款利率。
       根據(jù)最高人民法院2010年12 月13 日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,衛(wèi)輝化工向員工和股東借款,未向社會(huì)公開宣傳,僅針對(duì)其員工和股東進(jìn)行借款,所籌措的款項(xiàng)僅用于企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng),不作他用,該借款行為不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款,未構(gòu)成重大違法違規(guī)。截至2011 年12 月31 日,衛(wèi)輝化工已歸還全部員工借款。截至2012 年6 月30日,衛(wèi)輝化工已歸還全部股東借款。

    5、璟泓科技(430222):關(guān)聯(lián)方資金拆借利率公允性的說明
        2011年1 月武漢璟泓萬(wàn)方堂醫(yī)藥科技有限公司向股東龔貽洲借款18 萬(wàn)元,借款期限一年, 按年利率6.80%支付借款利息12,240.00 元。中國(guó)人民銀行2011年2 月公布的一年期貸款基準(zhǔn)利率為6.06%,商業(yè)銀行一年期貸款利率通常會(huì)有一定幅度的上浮,公司向股東龔貽洲利率為6.80%,與銀行同期貸款利率基本一致

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