獨立董事的特征與聘任

藍哥智洋國際行銷顧問機構  于斐

多年來，藍哥智洋國際行銷顧問機構致力于為中小企業提供整體市場解決方案，在業界建立了聲譽，并由多人因其出眾的專業能力擔任了上市或擬上市公司的獨立董事職務，使工作開創了一個嶄新局面。

獨立董事制度是公司治理中一種制衡權力、抑制風險的制度，目的是用來監督和制約經營者，防止大股東對中小股東利益的侵害，以及中小股東不太熱衷于公司治理的理性冷漠態度和“搭便車”的行為，對經理人員的經營管理行為進行監督控制，對公司經營管理提出獨立意見，抑制公司的經營風險和過度投機。

毋庸置疑的是，獨立董事制度是一項比較獨特的完善公司治理結構的優良制度。雖然英美等國在20世紀40年代就已經創建了獨立董事制度，但在美英等國的發達也是20世紀70年代以后的事情，近年美英也仍在不斷完善該項制度，雖然世界上其它發達國家和大多數發展中國家也都建立了獨立董事制度，但都是近十幾年的事情，這些由制定者用理性設計的制度到自然融入本國的公司治理中，還需要相當的過程。任何一種制度的實現，都有賴于各方面理解程度和社會環境的需求，大多數國家對獨立董事制度實際發揮作用還在適應和完善之中，中國也不例外。因此，獨立董事制度是一個世界性的新課題，中國雖然實行公司制度較晚，進入市場經濟也較晚，但建立獨立董事制度并不算晚，在中國對獨立董事制度等公司治理新課題的研究有著多重的重要意義。本書的目的就是通過實證性的調查分析，為推動中國公司治理獨立董事制度的發達作一點微薄的貢獻。

從實踐中看，獨立董事被引入股份公司董事會，一是可以對內部董事有一定的抗衡，起到監督和制約的作用，防范內部人控制問題；二是可以對外部非執行董事容易與內部執行董事合謀影響董事會決策，或者受制于公司股東難以獨立作出客觀。公正的判斷并最終影響董事會的決策起到平衡的作用。鑒于公司治理中具有這些需要由獨立董事去實現的重要作用，勝任獨立董事需要具備如下的特點和條件：

1、獨立性

獨立董事和一般董事最主要的區別就是獨立董事的獨立性。具體地說，獨立董事的獨立性主要包括以下幾個方面：一是人格獨立，即獨立董事獨立于公司的股東、董事會和管理層；二是法律地位獨立，即獨立董事必須在股東大會上選舉產生，而不能由大股東推薦或者委派，也不能作為公司的經營管理者，他們作為全體股東合法權益的代表對董事會決議享有表決權和監督權；三是經濟地位獨立，即獨立董事應與公司沒有重要的經濟聯系和業務往來，自身利益不與公司利益發生沖突；四是意思表示獨立，即獨立董事應從公司利益出發，在董事會對公司事務進行決策時作出獨立的意思表示。

保證獨立董事的獨立性是該制度發揮效用的根本前提，而聘任環節則是保證獨立董事獨立性的第一關。2001年證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（證監發【2001】102號，以下簡稱《指導意見》）雖然對保證獨立董事獨立性的積極和消極條件都有較為細化的規定，并對獨立董事的提名、選舉、更換也作出了專門規定：2005年深交所《獨立董事備案辦法》對獨立董事的任職資格又有進一步規定，但實踐中在獨立董事的聘任環節仍有一些不盡規范的做法，如“先上船、后買票”，即未經過獨立董事專業培訓者先受聘成為獨立董事，任職一段時間后再“補課”，參加相關培訓；再如由于缺乏一個獨立董事人才庫，上市公司不易找到理想的獨立董事候選人，隨便找人充數的情況也時有發生。

聘任獨立董事的第一步是提名環節。獨立董事由誰提名，對緊接著進行的選舉會產生決定性影響。因為選舉通常是在提名的范圍內進行的，一般不會在提名人選之外選舉產生獨立董事。布萊恩·R.柴芬斯指出：“在正式的意義上公司的股東選舉董事，但實踐中股東經常簡單地批準一個被推薦的候選人名單。”“傳統上，董事會董事長決定誰被提名并且選擇他認識的人。董事長兼任公司最高管理人員也很普遍，這一位經常被稱為‘CEO’（首席執行官）。因此，在許多情況下事實上公司主要經理選擇那些負責監督管理表現的人。既然董事傾向于忠于安排他們任命的人，當一個人是董事長和CEO的時候，可想而知會產生關于偏見的疑問。”可見，獨立董事如果是由董事長及總經理等高級職員提名，獨立董事必然會喪失其獨立性，即使把要求提高到由董事會或監事會集體提名，也難以擺脫這一問題。對此，美國的解決方案是在董事會下設專門的提名委員會，提名委員會成員大多數或全部由獨立董事組成，委員會的主席通常由獨立董事擔任。這就意味著，獨立董事在很大程度上是由獨立董事選舉產生。在英國，英格蘭銀行還率先建立一個提名非執行董事的推薦機構——非執行董事提名委員會，用此促進非執行董事的遴選和推薦工作。如英國，有一個名叫“促進非執行董事舉用委員會”的機構，負責獨立董事的推薦工作。美國也有一些市場中介組織專門為公司遴選獨立董事候選人。

中國上市公司還有一個英美公司一般不具備的特質，就是股權機構較為集中，控制股東對公司治理的影響非常大。因此，中國的獨立董事要保證其獨立性，另一個很重要的方面是要獨立于控制股東或大股東。目前我國尚無立法對大股東就獨立董事的提名和選任是否進行限制作出規定，理論界也存有以下不同意見：（1）認為應當排除大股東對獨立董事的提名權。控制股東提名與實行獨立董事制度的初衷相違背，控制股東不宜提名獨立董事，（2）認為不應排除大股東對獨立董事的提名權、表決權。如果獨立董事不是股東提名，股權決定控制權的定律就被顛覆了。在這里存在影響公司控管的巨大危險——收買獨立董事的成本大大低于收購公司股份，獨立董事可能因此成為不當籠絡的對象。例如，為了在董事會增加一個席位而增持10%的股份與收買一個獨立董事而在董事會獲得一個永久的支持者，兩者的結果完全相同，但后者無疑更經濟。（3）認為大股東享有對獨立董事的提名權，但在選舉相關獨立董事時要回避表決。學界的相關建議包括：（1）由監管機構（如證監會、交易所、獨立董事自律性社團組織等）建立獨立董事人才庫及誠信檔案。上市公司聘任獨立董事必須在人才庫中選擇，監管機構對獨立董事的信息進行維護，任何個人和企業均可上網查詢。（2）建議強制上市公司建立提名委員會，將獨立董事候選人的提名權歸屬提名委員會。對于初次設立董事會的公司，可以通過全體股東按人頭投票，提出獨立董事的候選人。（3）由公司公開招聘獨立董事候選人，鼓勵合格人士參加獨立董事競選。

經課題組綜合考量，認為可在獨立董事任職資格和建立獨立董事數據庫方面進行一些推進。《指引》明確要求具有相應資質的人士必須經過培訓，才能取得上市公司的獨立董事任職資格。同時授權上市公司的自律性組織（主要指證券交易所、未來建立的上市公司協會或獨立董事協會），并負責建立、更新和維護取得上述任職資格人士的數據庫，令上市公司應從上述數據庫中選聘本公司獨立董事。對此有人進一步建議由上市公司的自律性組織向上市公司選派獨立董事人選，考慮到目前上述組織暫時難以具備為全國一千六百余家上市公司選派獨立董事的能力，且授權上述機構為所有上市公司選派董事在世界上尚無先例，課題組沒有采納這樣的建議；也有人建議上市公司應在具有相應任職資格人士的數據庫內隨即選取本公司獨立董事候選人，但考慮到國內上市公司相互之間的差別較大，在同一個平臺上隨機選取獨立董事候選人無法照顧到不同公司的需求差別，此外在具有相應任職資格人士的數據庫內設置不同組別也不易實現，故課題組也未采納此種意見。為保證獨立董事候選人能夠具備必要的獨立性，除要求上市公司必須在自律性組織建立和維護的數據庫內選擇獨立董事候補選人外，還要求該候選人的情況由自律性組織進行公示并公開征求意見，以接受社會和市場對其獨立性的監督。對此《指引》也進行了明確規定。

2、兼職性

獨立董事往往被稱為公司的兼職董事，是因為獨立董事不在公司內部擔任經營管理工作，一般有自己的事務，例如教學、科研等。

3、專業性

獨立董事一般是具有較高水平的專業人士，在與公司經營管理相關的管理、經濟、法律、會計等方面受過系統教育，有豐富的理論知識或管理經驗。

4、客觀性

獨立董事作為外部董事具有的獨立性產生了客觀性，即獨立董事在可能引發利益沖突的一些問題上，以其專業知識為董事會決策提供客觀、準確的意見，并能排除其他人的利益干擾，公正地履行董事職責。

于斐先生，著名品牌營銷專家，美國《福布斯》重點推薦的營銷實戰專家，藍哥智洋國際行銷顧問機構CEO，中國十大杰出營銷人，人民日報社市場報等8家權威媒體和機構認定的“中國品牌建設突出貢獻獎”獲得者，團中央中國光華科技基金會創業導師，“中小板上市公司內部控制系統設計”項目召集人，《中國證券報》特約品牌顧問，中國《品牌》雜志首席專家，清華大學、北京大學、浙江大學EMBA高級總裁班客座教授，中國品牌營銷定制式實戰培訓導師，中國最具影響力營銷策劃100人，中國保健行業十大杰出經理人，中國首家省級品牌學會重慶市品牌學會專家委員。二十年的營銷生涯，成功服務過幾十個著名品牌,其領銜藍哥智洋國際行銷顧問機構是“中國管理咨詢行業最具影響力十大品牌”，現專業致力于品牌策劃、實戰培訓、公關傳播、新聞營銷、招商代理、市場推廣等營銷服務，出色的企劃力、整合力、執行力在海內外享有盛譽，是國家商務部向海內外唯一推薦的知名實戰型行銷顧問機構。

于斐先生根據自身在外企、國企、民企豐富的工作經驗和資深閱歷，長期致力于把低成本實戰營銷理論上升到實踐和方法的高度，在行業中率先倡導了幾十個在全國深具影響的營銷策略和商業模式，創造了可觀豐厚的物質和社會效益。受到了《歐洲時報》、《亞洲新聞人物》周刊、新加坡《聯合早報》、日本《東方時報》、歐盟-中國經濟合作組織（CEEC）、《環球時報》、《香港商報》、《人民日報》海外版、澳門蓮花衛視等海內外媒體的重點報道，其營銷案例多次入選美國《福布斯》和美國科特勒營銷集團《中國營銷創新文庫》。

于斐新浪認證微博：https://weibo.com/lgzhiyang

聯系電話：013906186252，網址：https://www.lgzhiyang.com/　https://www.shijiguanai.com/

Email： 13906186252@139.com   lgzhiyang@163.com